如何认定QQ聊天记录的证据能力和证明力?

    【案情】

    李某（男）和江某（女）是夫妻，婚后初期两人感情尚好。但 好景不长，李某迷恋上网并经常夜不归宿。一天，江某发现李某的 QQ还挂在电脑上，就查看了李某的QQ聊天记录，发现李某和一女子 有婚外恋行为。江某就将这些QQ聊天记录复制并保存到电脑里。不 久，江某以夫妻感情已经彻底破裂为由，向法院提起诉讼，坚决要 求和李某离婚，并在举证期限内，向法院提交李某和该陌生女子的 QQ聊天记录内容和手机通话记录，用以证明李某具有婚外情。李某 对和该陌生女子的QQ聊天记录和手机通话记录的真实性没有异议， 但以江某侵犯个人隐私权为由，主张该证据无效。
　　【分歧】

    本案中，主要是对江某提交的QQ聊天记录的证据能力和证明力 存在争议：

    A认为，该QQ聊天记录是侵犯他人隐私获取的，不具有合法性 ，即无证据能力，更谈不上证明力。因此，不能用于证明李某具有 婚外情，应当予以排除。

    B认为，该QQ聊天记录虽然是侵犯他人隐私获取的，但李某对 该QQ聊天记录的真实性无异议。因此，可以用于证明李某有婚外情 。

    C认为，该QQ聊天记录虽然是侵犯他人隐私获取的，但当夫妻间的隐私权和配偶知情权发生冲突时，应优先保护配偶知情权。因 此，其证据能力是不能否定的，但其不能单独作为定案的依据，应 与其他证据互相印证才可以证明李某具有婚外情。

    【评析】

     本律师同意C的意见，理由如下：

    所谓的证据能力，是指一定的事实材料作为诉讼证据的法律上 的资格，故又称作证据资格。证据能力是个法律问题，是否具有证 据能力，要由法律作出规定或由最高院通过司法解释来确定。QQ聊 天记录的证据能力如何呢？也即能否作为诉讼证据证明案件事实。 一般认为，QQ聊天记录属于电子证据的范畴。所谓电子证据也称计 算机证据，是指以电子、光学、磁 或 者类似手段生成、发送、接 收或者储存的信息。电子证据包括但不限于电子数据交换、网络聊 天记录、手机短信、电子邮件等证据。新修订的《民事诉讼法》第 六十三条已明确将电子证据作为法定证据类型之一。《最高院关于 民事诉讼证据的若干规定》第二十二条规定：“调查人员调查收集 计算机数据或者录音、录像等视听资料的，应当要求被调查人提供 有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的，可以提供复制件 。提供复制件的，调查人员应当在调查笔录中说明其来源和制作经 过。”可见，QQ聊天记录的证据能力是没有问题的，可以作为诉讼 证据证明案件事实。

    在诉讼过程中，如果一方当事人对另一方当事人提交的QQ聊天 记录的真实性没有异议，但以该证据是侵犯其隐私权的方式获取而 否认其合法性，进而要求对该证据予以排除，那么，该如何处理呢 ？众所周知，一般情况下，证据材料必须同时具备真实性、关联性 、合法性的条件，才能够成为民事诉讼证据。本案中，李某对江某 提交的QQ聊天记录的真实性和关联性没有异议，但对该证据的合法 性提出异议，并要求法院排除适用。其依据是《最高院关于民事诉 讼证据的若干规定》第六十八条的规定：“以侵害他人合法权益或 者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实 的依据。”但《婚姻法》第四条也规定：“夫妻应当互相忠实，互 相尊重；”第三十二条第三款第（一）项规定：有下列情形之一， 调解无效，应当准予离婚“重婚或有配偶者与他人同居的；”不可 否认，QQ聊天记录是他人的隐私权，但当其与配偶的知情权和夫妻 相互忠诚的义务发生冲突时，孰重孰轻呢？也即谁更受司法保护。 本律师认为，从维护善良风俗、社会公德以及婚姻稳定的角度，配 偶的知情权相比夫妻间的隐私权更应优先受到法律的保护。在司法 实践中，对于夫妻之间侵犯对方隐私权收集的证据，不能一概排除 适用，当能和其他证据相互印证，并形成完整的证据链时，可以作 为认定婚外情事实的依据。但如果作为独立证据，其证明力是相对 较小的。

    本案中，李某对QQ聊天记录的真实性无异议，只是对取得方式 提出异议。根据《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二 条第一款的规定“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者 提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。”江 某同时向法院提供其与该陌生女子的通话记录，两者可以互相印证 ，足以证明李某在婚姻存续期间有婚外情。

    综上，本案中江某提供的QQ聊天记录和通话记录可以作为证明李某有婚外情的证据。